Das Schwurgericht hat den Angeklagten wegen fahrlässiger Körperverletzung in Tateinheit mit einem Verstoß gegen das Waffengesetz zu einer Freiheitsstrafe von einem Jahr und zwei Monaten verurteilt und die Strafvollstreckung zur Bewährung ausgesetzt. Die zur Tat benutzte Pistole ist eingezogen worden. Der Angeklagte ist zur Zahlung von 2.000 DM Schmerzensgeld an den Nebenkläger Ö. verurteilt worden. Seine Revision, mit der er die Verletzung förmlichen und sachlichen Rechts rügt, hat Erfolg.

1.

Die Sachrüge greift durch.

Das Schwurgericht stellt den Tathergang fest, wie folgt: (Bl. 8, 9 UA):

"Inzwischen gingen der Angeklagte und der Nebenkläger Ö. gemeinsam zur Pendeltür, die die Kantine vom Flur trennt. Durch die Pendeltür ging der Angeklagte voraus. Der Nebenkläger Ö. faßte ihn nun am Rockkragen und stieß ihn hinaus. Der Angeklagte wehrte sich und schob, indem er sich befreite, den Nebenkläger zur Seite. Als der Zeuge D. den Flur betrat, standen sich beide in Höhe der Toiletten gegenüber. Sie machten einen Eindruck, als hätten sie sich geschlagen. Der Zeuge D. stand dicht neben dem Angeklagten, als dieser zurücksprang, seine Pistole aus der Anzugtasche zog und schoß. Das Geschoß drang dem Nebenkläger Ö. in die rechte Brustseite in Höhe der letzten Rippe. Dieser fiel, vom Angeklagten beobachtet, langsam zu Boden. Dann lief der Angeklagte davon."

Nach Ansicht des Schwurgerichts ist Vorsatz durch Putativnotwehr ausgeschlossen. Es führt hierzu aus (Bl. 20 UA):

"Der Angeklagte hat Tatsachen angenommen, die, wenn sie tatsächlich gegeben gewesen wäre, eine Notwehrlage bedeutet hätten. Er hat irrig geglaubt, der Nebenkläger Ö. werde vom Zeugen Be. (richtig: D.) festgehalten, damit er ihn nicht angreifen könne und hat irrtümlich aus einer Bewegung des Nebenklägers Ö. geschlossen, er wolle sich losreißen, um sich auf ihn zu stürzen. Er war ferner der irrigen Ansicht, er könne sich nur durch Abgabe eines Schusses, der den Nebenkläger treffen sollte, um ihn kampfunfähig zu machen, verteidigen."

Zur Schuldfrage heißt es anschließend weiter:

"Der Angeklagte hat in dieser Situation fahrlässig gehandelt (vgl. Dreher Komm. z. StGB, 31. Aufl. Anm. 6 zu § 53). Bei genügender Aufmerksamkeit und Sorgfalt hätte er erkennen können und müssen, daß der Nebenkläger Ö. ihn nicht angreifen wollte und daß er einem Angriff durch Flucht ausweichen konnte. Diese Sorgfalt und genaue Beobachtung der Situation war dem Angeklagten, der überdurchschnittlich begabt ist, zuzumuten."

a)

Die im wesentlichen formelhaften Ausführungen zur Frage der Fahrlässigkeit reichen für die Verurteilung nicht aus. Die überdurchschnittliche Begabung des Angeklagten besagt nichts darüber, ob er in einer Ausnahmesituation sofort die Lage hätte zutreffend erfassen müssen. Vielmehr bedarf es für eine solche Feststellung der Prüfung aller Umstände des Einzelfalles unter Berücksichtigung der Persönlichkeit des Handelnden. Das hatdas Schwurgericht nicht beachtet. Beispielsweise können Angst oder Schrecken, ferner Alkoholeinwirkung oder starke Erregung - einzeln oder im Zusammenwirken - die Erkenntnis trüben. Zwar brauchen solche Umstände bei Betrachtung des gesamten Tatgeschehens ein pflichtwidriges Verhalten des Handelnden nicht auszuschliessen. Zu diesen Fragen trifft das Urteil jedoch keine Feststellungen.

b)

Auch die offensichtlich vom Schwurgericht vertretene Auffassung, eine Fluchtmöglichkeit schließe Notwehr allgemein aus, ist unzutreffend. Vielmehr ist die Flucht dem Angegriffenen in der Regel nicht zuzumuten (BGH NJW 1962, 308; GA 1965, 147, beide mit Nachweisen).

2.

Die Verurteilung wegen eines Verstoßes gegen das Waffengesetz hätte auch aufgehoben werden müssen, weil die Staatsanwaltschaft diese Gesetzesverletzung gemäß § 154 a StPO ausgeschieden hatte und die Wiedereinbeziehung eines Gerichtsbeschlusses bedarf. Der vom Vorsitzenden nach § 265 Abs. 1 StPO gegebene Hinweis genügte nicht.

3.

Da das Urteil auf die Sachrüge aufgehoben werden muß, brauchen die Verfahrensrügen nicht erörtert zu werden.

4.

Für die neue Haupt Verhandlung wird auf folgendes hingewiesen:

a)

Beweisanträge dürfen mit der Begründung, der Beweissatz werde als wahr unterstellt, nur abgelehnt werden, wenn sich die Wahrunterstellung wirklich mit dem Beweissatz deckt.

b)

Für die Frage, ob der Gebrauch der Schußwaffe die erforderliche Verteidigung war, wird auf BGH GA 1965, 147 verwiesen. Im Hinblick darauf, daß die Aggressivität des unbewaffneten Nebenklägers ersichtlich insgesamt nicht sehr massiv war, lag - bei Unterstellung einer Notwehrlage - auch für den Angeklagten die Annahme nahe, daß ein Brustschuß unnötig, vielmehr eine leichtere Abwehr (z.B. ein Warnschuß) geboten war.