Das Amtsgericht in Herne erließ am 15. Dezember 1955 gegen den in Bezirk M. ansäßigen Angeklagten einen Strafbefehl wegenÜbertretung von Vorschriften der Straßenverkehrsordnung. Er legte dagegen Einspruch ein und teilte mit, daß er Rechtsanwalt D. mit der Wahrung seiner Interessen beauftragt habe. Das Amtsgericht beraumte Termin zur Hauptverhandlung an. Vor diesem Termin zeigte Rechtsanwalt D. dem Amtsgericht an, daß er laut beigefügter Vollmacht Verteidiger des Angeklagten sei. Die von diesen unterzeichnete schriftliche Vollmacht war zur "Verteidigung und Vertretung in allen Instanzen erteilt".

In der Hauptverhandlung erschien der Angeklagte nicht, wohl aber sein Verteidiger. Dessen Antrag, den Angeklagten vom Erscheinen zu entbinden, lehnte das Gericht ab. Nach Verhandlung wurde der Einspruch unter Berufung auf § 412 StPO verworfen, weil der ordnungsmäßig geladene Angeklagte nicht erschienen, sein Verteidiger jedoch ausweislich der Vollmacht nicht ausdrücklich ermächtigt sei, den Angeklagten auch in dessen Abwesenheit zu vertreten.

Das Oberlandesgericht Hamm möchte der Revision stattgeben, sieht sich jedoch durch die Entscheidung des Oberlandesgerichts Düsseldorf vom 14. April 1955 - JMBl NRW 1955, 140 - daran gehindert.

Es hat daher die Sache gemäß § 121 Abs. 2 GVG dem Bundesgerichtshof vorgelegt. Die Vorlegung ist zulässig. In der Sache tritt der Senat dem vorlegenden Oberlandesgericht bei.

Soweit die Hauptverhandlung ohne den Angeklagten stattfinden kann, ist er befugt, sich durch einen mit schriftlicher Vollmacht versehenen Verteidiger vertreten zu lassen, § 234 StPO. Einen dieser Ausnahmefälle echter Vertretung sieht das Gesetz im Verfahren nach rechtzeitigem Einspruch gegen einen Strafbefehl vor, § 411 Abs. 2 StPO. Macht der Angeklagte von dieser Möglichkeit Gebrauch, so verhindert das Auftreten eines solchen Verhandlungsvertreters die Verwerfung des Einspruchs, auch wenn der Angeklagte nicht erscheint, § 412 Abs. 1 StPO. Einer Befreiung des Angeklagten von der Verpflichtung zum Erscheinen bedarf es nicht, da er ja vertreten ist. Doch ist das Gericht stets befugt, sein persönliches Erscheinen anzuordnen, § 236 StPO; Löwe-Rosenberg, 19. Aufl. Anm. 8 zu § 411 StPO.

Im vorliegenden Fall war der für den Beschwerdeführer erschienene Rechtsanwalt durch schriftliche Vollmacht ermächtigt, ihn zu verteidigen und zu vertreten. Die Vollmacht trug also dem Umstand Rechnung, daß der Verteidiger als solcher nur der Beistand ( § 137 Abs. 1 StPO) und nicht der Vertreter des Beschuldigten ist (RGSt 66, 209, 211; BayObLG NJW 1956, 838 Nr 18; Beling, Strafprozeßrecht S 152, 181). Der § 387 Abs. 1 StPO bringt diese Unterschiede besonders anschaulich zum Ausdruck.

Eine solche zur Vertretung ermächtigende schriftliche Vollmacht erfordert das Gesetz im Interesse, des Angeklagten, da er damit grundsätzlich wichtige Verfahrensrechte - Anwesenheit, rechtliches Gehör - in die Hände seines Vertreters legt, der an seine Stelle tritt und mit Wirkung für ihn Erklärungen abgeben und entgegennehmen kann (Mot. S 188, Hahn, Materialien Bd 3). Es hieße aber, diesen Schutzgedanken überspannen, wollte man noch eine ausdrückliche Ermächtigung zur Vertretung des Angeklagten "in dessen Abwesenheit" verlangen; so ohne weitere Begründung KMR., 3. Aufl, Anm. 2 zu§ 234 StPO und den folgend die erwähnte Entscheidung des OLG Düsseldorf; dahingestellt gelassen vom BayObLG in NJW 1956, 839 zu b. a.E. Eine derartig weitgehende Auffassung wird sonst, soweit ersichtlich, nirgends vertreten, abgesehen von einer beiläufigen Bemerkung des OLG Oldenburg in NJW 1952, 1151 Nr. 36, In den Fällen RGSt 54, 210, 211; 64, 240, 244, 245war der Verteidiger nicht zur Vertretung ermächtigt. Zur Zurücknahme eines Rechtsmittels bedarf er allerdings, auch wenn er zum Vertreter bestellt war, noch einer besonderen Ermächtigung (§ 302 Abs. 2 StPO). Dies spricht, worauf der Oberbundesanwalt hinweist, gerade dafür, daß in den Fällen des § 254 StPO eine Vollmacht zur Vertretung schlechthin ausreicht.

Die Ermächtigung zur Vertretung kann - von ausdrücklichen Einschränkungen des Vollmachtswortlauts abgesehen - ja nur den Sinn haben, daß der Verteidiger zum Vertreter in und außerhalb der Hauptverhandlung bestellt ist, und zwar insbesondere für eine Verhandlung, in welcher der Angeklagte nicht anwesend ist oder sein will. Seinen Belangen wird durch das Erfordernis einer schriftlichen Vertretungsvollmacht sowie dadurch genügend Rechnung getragen, daß er auch in solchen Fällen zur Hauptverhandlung geladen werden muß, selbst wenn er von seiner Verpflichtung zum Erscheinen entbunden war (Nr. 101 Abs. 4 Satz 1 RiStV).

Die Entscheidung entspricht der Stellungnahme des Oberbundesanwalts.