Der Angeklagte war von Dezember 1941 bis Mai 1942 als Führer einer Polizeikompanie im Range eines Oberleutnants und SS-Obersturmführers in und bei Charkow eingesetzt. Er unterhielt dort intime Beziehungen zu einer 20jährigen Ukrainerin namens Vera Ma., deren Beruf mit Tänzerin, Akrobatin oder Schauspielerin angegeben wurde. Da er später befürchtete, daß ihm im Falle einer Überprüfung Veras durch die Sicherheitspolizei erhebliche Unannehmlichkeiten sowohl wegen des dienstlich verbotenen Geschlechtsverkehrs mit Landeseinwohnern wie auch wegen einer denkbaren Spionagetätigkeit Veras erwachsen könnten, beschloß er, die ihm durch ihre Anhänglichkeit unbequem gewordene Frau beseitigen zu lassen. Er gab deshalb im Anschluß an eine von ihm provozierte Weisung des Bataillonskommandeurs einem Angehörigen seiner Kompanie den Befehl, Vera zu erschießen. Dieser führte darauf die Frau ab und meldete anschließend dem Angeklagten die Exekution.

Das Schwurgericht, das nicht die sichere Überzeugung gewinnen konnte, daß der Tötungsbefehl des Angeklagten wirklich ausgeführt wurde, sieht diesen des versuchten Mordes als überführt an. Es hat jedoch das Verfahren wegen Verjährung eingestellt.

Hiergegen haben sowohl die Staatsanwaltschaft wie der Angeklagte Revision eingelegt.

Die Staatsanwaltschaft wendet sich mit ihrem vom Generalbundesanwalt vertretenen Rechtsmittel gegen die Verfahrenseinstellung wegen Verjährung und erstrebt die Verurteilung des Angeklagten.

Die Revision des Angeklagten, welche in erster Linie auf einen Freispruch abzielt, rügt die Verletzung förmlichen und sachlichen Rechts.

Beide Rechtsmittel bleiben erfolglos.

I.

Zur Revision der Staatsanwaltschaft

1.

Nach den Feststellungen des Schwurgerichts wurde der Mordversuch zwischen dem 24. und 28. März 1942 begangen. Die erste richterliche Handlung, die wegen der Tat gegen den Angeklagten gerichtet war, bestand im Erlaß des Haftbefehls am 28. April 1965. Da die Einführung der 30-jährigen Verjährungsfrist für Mord durch das 9. StÄG vom 4. August 1969 (BGBl I 1065) ebenso wie bei dem Gesetz über die Berechnung strafrechtlicher Verjährungsfristen vom 13. April 1965 (BGBl I 315) nur für Fälle gilt, in welchen bis dahin eine Verjährung noch nicht eingetreten war (Art. 3 des 9. StÄG), ist (zunächst) die vorher gemäß § 67 StGB a.F. geltende Verjährungsfrist von 20 Jahren anzuwenden. Rechnet man diese unter Beachtung von BGHSt 18, 274 seit Tatbegehung, so ist die Verjährung der Strafverfolgung mit Ablauf des 23. März 1962 eingetreten. Dagegen wäre die noch laufende Verjährungsfrist durch den Erlaß des Haftbefehls gemäß § 68 StGB unterbrochen worden und die Tat verfolgbar geblieben, wenn die Verjährung gemäß § 69 StGB i.V.m. Art. 2 Nr. 3 des HessG zur Ahndung nationalsozialistischer Straftaten vom 29. Mai 1946 (GVBl 136) bis zum 1. Juli 1945 geruht hätte. Dies hat das Schwurgericht zutreffend verneint.

2.

Nach § 69 StGB ruht die Verjährung während der Zeit, in welcher auf Grund gesetzlicher Vorschrift die Strafverfolgung nicht begonnen oder nicht fortgesetzt werden kann. Die Vorschrift des § 69 StGB setzt hier, wie auch in dem weiteren Fall der Abhängigkeit des Strafverfahrens von der in einem anderen Verfahren zu entscheidenden Vortrage, ein bestimmtes und zwingendes Hindernis der Strafverfolgung voraus. Nichts anderes hatten die Vorschriften der Ahndungsgesetze, insbesondere auch das hier unmittelbar anzuwendende hessische Gesetz im Auge, wenn sie für bestimmte Zeitspannen die Hemmung der Verjährung für Verbrechen vorsahen, die während der nationalsozialistischen Gewaltherrschaft aus politischen, rassischen oder religionsfeindlichen Gründen nicht bestraft wurden. Auch hier sollte die Hemmung der Verjährung in Fällen eintreten, in denen feststand daß Eingriffe der NS-Gewalthaber die Strafverfolgung verhindert hatten. Das zeigen deutlich auch die in den Ahndungsgesetzen angeführten näheren Umschreibungen und Beispiele. So spricht Art. 2 Nr. 1 des Hess. Ahndungsgesetzes davon, daß die Tat durch ein Gesetz, eine Verordnung, einen Erlaß oder einen Befehl der nationalsozialistischen Regierung oder eines ihrer Machthaber für straffrei oder nach ihrer Begehung für Rechtens erklärt wurde, oder daß aus den angeführten Gründen die Einleitung einer Strafverfolgung unterblieb oder ein eingeleitetes Verfahren niedergeschlagen wurde. In Art. 2 Nr. 3 des Hess. Ahndungsgesetzes wird zusätzlich hervorgehoben, daß eine von der NS-Gewaltherrschaft gewährte Immunität, Begnadigung oder Amnestie der Strafverfolgung nicht im Wege stehe.

Dieser Grundsatz der gesetzlichen Regelung darf in Fällen, in denen eine Straftat während der nationalsozialistischen Herrschaft überhaupt nicht zur Kenntnis von Organen der Strafverfolgung gelangte und erst in neuerer Zeit nach dem Zusammenbruch des NS-Regimes aufgedeckt wurde, nicht unbeachtet bleiben. Hier kommt es, wie der Bundesgerichtshof schon in seinem Urteil vom 2. Oktober 1962 - 1 StR 299/62 (NJW 1962, 2308 Nr. 16, in BGHSt 18, 37 [BGH 02.10.1962 - 1 StR 299/62] insoweit nicht abgedruckt) zum Ausdruck gebracht hat, darauf an, ob der als Gesetz eingeschätzte "Führerwille" der Verfolgung der Tat objektiv entgegenstand. Nur wenn die Tat, wie sie sich nach den Feststellungen tatsächlich zugetragen hat, aus der Motivierung der NS-Machthaber mit Bestimmtheit nicht geahndet worden wäre, falls sie damals schon Gegenstand eines Strafverfahrens geworden sein würde, können deshalb die Voraussetzungen für die Verjährungshemmung gegeben sein. Es genügt insofern also nicht die bloße Möglichkeit oder Wahrscheinlichkeit, daß die Tat im Falle einer Anzeige bei den zuständigen Organen der Strafverfolgung unverfolgt geblieben wäre. Es genügt auch nicht, wenn Personen, die von der Tat Kenntnis hatten, damals eine Anzeige aus solchem Grunde unterließen. Daß die Tat nicht verfolgt worden wäre, muß vielmehr mit Sicherheit gesagt werden können. Es macht deshalb in Grenzfällen, in denen eine solche Sicherheit nicht von vornherein bestand, einen wesentlichen Unterschied, ob es noch in der Zeit der NS-Herrschaft zur Einleitung eines Strafverfahrens gekommen war oder ob die Tat damals einer Strafverfolgungsbehörde nicht bekannt wurde. Im ersten Fall ist die Hemmung der Verjährung immer nur eingetreten, wenn die Strafverfolgungsbehörde von der Durchführung eines Verfahrens mit entsprechender Motivierung abgesehen oder das Verfahren aus solchen Gründen eingestellt hat, indem sie - sei es auch unter Umständen in falscher oder exzessiver Auslegung einer gegebenen Weisung - Erwägungen der nationalsozialistischen Machthaber gegen das Recht setzte. Dagegen scheidet, wo die Tat einer Strafverfolgungsbehörde in Grenzfällen der genannten Art erst nach. Beendigung der NS-Herrschaft zur Kenntnis kam, eine Anwendung der Vorschrift über die Verjährungshemmung stets aus, weil es offen bleibt, ob eine Anzeige nicht doch zu einem Strafverfahren und zu einer Verurteilung hätte führen können.

3.

Daß es sich vorliegend um einen solchen Grenzfall handelt, kann nicht zweifelhaft sein.

Soweit es um die Tötung von Juden geht, deren Ausrottung ohne Rücksicht auf Alter und Geschlecht sich Hitler zum Ziel gesetzt hatte, darf die Nichtverfolgung von Tötungsverbrechen jeder Art durch die Organe des NS-Staates in der Regel als sicher gelten. Im Falle von Ukrainern, die in großem Umfang als sog. Hilfswillige und schließlich sogar als Soldaten im Verband der Waffen-SS Verwendung fanden, war von vornherein eine ganz andere Lage gegeben.

Der Blatt 83 UA im Wortlaut wiedergegebene "Barbarossa"-Erlaß vom 13. Mai 1941 verbot für Handlungen, die Angehörige der Wehrmacht gegen feindliche Zivilpersonen an der Ostfront begingen, nicht schlechthin die Strafverfolgung, sondern beseitigte nur den Verfolgungszwang. Er bezog sich überdies seinem Sinne nach auf Ausschreitungen im Zusammenhang mit Kampfhandlungen sowie auf Tätlichkeiten anderer Art, die noch im weitesten Sinne als für den Erfolg der eigenen Waffen bedeutsam angesehen werden konnten. Rein kriminelle, ausschließlich dem eigenen Vorteil des Täters dienende Akte wie die Tat des Angeklagten hatte er nicht im Auge. Sie zu verfolgen blieb auf jeden Fall im Sinne jenes Erlasses im Interesse der Aufrechterhaltung der Manneszucht geboten, erst recht dann, wenn sie wie hier begangen wurden, um sich gegen die Ahndung eines eigenen militärischen Vergehens abzusichern.

4.

Da hiernach das Schwurgericht die Verjährung der Tat zutreffend angenommen hat, ist die Revision der Staatsanwaltschaft zu verwerfen.

II.

Die Revision des Angeklagten ist mangels einer Beschwer unzulässig (vgl. BGHSt 7, 153;  16, 374 [BGH 21.11.1961 - 1 StR 424/61]und insbes. zum Fall der Einstellung RGSt 42, 399; BayObLGSt 1954, 109).