Bundesgerichtshof
Beschl. v. 23.10.1996, Az.: 5 StR 505/96

Das Landgericht hat den Angeklagten wegen zweier Fälle des unerlaubten Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge, jeweils in Tateinheit mit deren unerlaubtem Besitz, unter Einbeziehung rechtskräftiger Einzelstrafen aus einer anderen Verurteilung zu zwei Jahren und sechs Monaten Gesamtfreiheitsstrafe verurteilt. Die Revision des Angeklagten führt mit der Sachrüge zur Schuldspruchänderung wegen unrichtiger Behandlung der Konkurrenzen sowie zur Aufhebung der Einsatzstrafe und der Gesamtstrafe. Im übrigen hat das Rechtsmittel keinen Erfolg.

Mit Recht beanstandet der Beschwerdeführer, daß das Landgericht zwischen dem Einkauf von 500 g schwarzem Haschisch, teils zum Weiterverkauf an verschiedene unbekannte Abnehmer, teils zum Eigenkonsum, und dem Einkauf von 2 kg grünem Haschisch und von 20 g Kokain zur von vornherein geplanten gewinnbringenden Weitergabe an einen bestimmten Abnehmer, zugleich von 30 g Kokain zum Eigenverbrauch, eine Bewertungseinheit und damit eine Tat angenommen hat. Es liegen - wie angeklagt - zwei Taten vor; der Schuldspruch ist entsprechend zu ändern; das entzieht der Einsatzstrafe die Grundlage, deren Aufhebung hat wiederum die Aufhebung der Gesamtstrafe zur Folge.

Zwar neigt der Senat nach wie vor unverändert dazu, daß im Fall der Veräußerung von Betäubungsmitteln aus einem einheitlichen, möglicherweise sukzessive vor völliger Entleerung aufgefüllten Gesamtvorrat eine Bewertungseinheit gegeben ist (BGHR BtMG § 29 Bewertungseinheit 3; offengelassen vom 4. Strafsenat, a.a.O. Bewertungseinheit 4). Der 3. Strafsenat läßt bei der Begründung seiner abweichenden Auffassung (BGHR BtMG § 29 Abs. 1 Nr. 1 Handeltreiben 45; ablehnend zur "Silotheorie" auch Zschockelt StraFO 1996, 131, 134) außer acht, daß der Besitz von Betäubungsmitteln zum Zwecke des Handels seinerseits ein Akt des Handeltreibens mit Betäubungsmitteln ist (3. Strafsenat in BGHR BtMG § 29 Abs. 1 Nr. 1 Handeltreiben 35; § 29 Bewertungseinheit 6). Der vorliegende Fall liegt indes anders, weil kein Gesamtvorrat zum Handeltreiben gebildet wurde. Der Besitz verschiedener von vornherein zu ganz unterschiedlichem Handel bestimmter Betäubungsmittel, die niemals zu einem Depot verbunden worden sind, begründet nicht bereits aufgrund zeitlicher Überschneidung eine Bewertungseinheit.

Regelmäßig wird allerdings allein die Annahme von Tateinheit statt Tatmehrheit bei identischem Schuldumfang keine revisionsrechtliche Beschwer begründen können (vgl. BGHR StGB vor § 1/Serienstraftaten Betrug 2). Dies liegt hier ausnahmsweise anders im Blick auf die Einsatzstrafe, die wegen der einheitlichen Betrachtung auf zwei Jahre Freiheitsstrafe festgesetzt wurde. Allein aufgrund dieser Höhe (§ 54 Abs. 1 Satz 2, § 58 Abs. 1 StGB) hat sie eine, wie das Landgericht hervorhebt (UA S. 17), sonst naheliegende Strafausetzung verhindert. Erneuter Entscheidung über die Gesamtsanktion bedarf es hier ferner vor dem Hintergrund beträchtlicher Verfahrensverzögerungen, deren Auswirkung auf die Sanktion näher zu bestimmen sein wird (vgl. BGHR StGB § 46 Abs. 2 Verfahrensverzögerung 7, § 54 Bemessung 2), und gewichtiger sozialer Stabilisierung des Angeklagten.

Die weitere Einzelstrafe von sechs Monaten Freiheitsstrafe bleibt unberührt; sie konnte nicht noch milder ausfallen. Der Aufhebung von Feststellungen bedarf es hier nicht. Der neue Tatrichter ist an ergänzenden, nicht widersprüchlichen Feststellungen, namentlich zur weiteren persönlichen Entwicklung des Angeklagten, nicht gehindert. Naheliegend wird er sie für die Gesamtstrafe im Zusammenhang mit § 58 Abs. 2 Satz 2 StGB zu treffen und dabei den entsprechenden Einwendungen der Revision Rechnung zu tragen haben.