Bundesgerichtshof
Beschl. v. 22.07.1992, Az.: 3 StR 77/92

Das Landgericht hat die angeklagten Eheleute Manfred und Elisabeth S. wegen Anstiftung zur tateinheitlich mit Versicherungsbetrug begangenen schweren Brandstiftung und wegen versuchten Betruges, den Angeklagten Manfred S. darüber hinaus wegen versuchter Anstiftung zur schweren Brandstiftung in zwei Fällen, den Angeklagten S. wegen schwerer Brandstiftung in Tateinheit mit Versicherungsbetrug und den Nichtrevidenten W. wegen Beihilfe zur tateinheitlich mit Versicherungsbetrug begangenen schweren Brandstiftung zu Freiheitsstrafen verurteilt. Mit ihren Revisionen rügen die Angeklagten die Verletzung sachlichen Rechts und beanstanden das Verfahren. Die Sachrügen haben Erfolg. Auf die Verfahrensrügen kommt es deshalb nicht an.

1.

Das Landgericht ist bei der Verurteilung wegen der Inbrandsetzung des auch als Wohnung der Familie S. genutzten Gebäudes, dessen Eigentümer der Angeklagte Manfred S. war, von einer schweren Brandstiftung gemäß § 306 Nr. 2 StGB ausgegangen. Es hat jedoch nicht geprüft, ob das Gebäude auch noch zur Tatzeit, wie es die Vorschrift voraussetzt, zur Wohnung von Menschen diente. Das von dem Angeklagten S. auf Veranlassung der Eheleute S. angezündete Haus wurde vor der Tat von den Angeklagten S. und deren beiden Söhnen Markus und Andreas bewohnt. Der Angeklagte Manfred S. hielt sich zur Tatzeit auf Montage am Bodensee auf, die Mitangeklagte Elisabeth S. zusammen mit ihrem Sohn Markus in Jugoslawien. Da - nach den getroffenen Feststellungen - der Angeklagte S. die Tat vereinbarungsmäßig Abwesenheit der Eheleute S. ausgeführt hatte, ist nicht auszuschließen, daß die Eheleute S. die Zweckbestimmung des Gebäudes, zur Wohnung von Menschen zu dienen, für sich und den zur Tatzeit noch minderjährigen Sohn Markus (§ 1631 Abs. 1 BGB) aufgegeben hatten (vgl. BGHSt 26, 121, 122 [BGH 24.04.1975 - 4 StR 120/75];  16, 394 ff; BGHR StGB § 306 Nr. 2 Wohnung 4, 6). Dem angefochtenen Urteil kann ebenfalls entnommen werden, daß der volljährige Sohn Andreas höchstwahrscheinlich in das Vorhaben eingeweiht und mit der Brandstiftung einverstanden war. Das ergibt sich aus seinem Verhalten am Tatort unmittelbar vor der Tat (UA S. 12) und seiner Frage an den Angeklagten S. und den Mitangeklagten W., wann es losgehe (UA S. 15). Das läßt den Schluß zu, daß auch der Zeuge Andreas S. für sich die Zweckbestimmung der Wohnung aufgegeben hatte.

Da die naheliegende Möglichkeit besteht, daß auch die an der Brandstiftung unmittelbar beteiligten S. und W. davon ausgingen, daß das Gebäude nicht mehr Wohnzwecken dienen sollte, kann die Verurteilung wegen Anstiftung, Beihilfe bzw. täterschaftlich begangener schwerer Brandstiftung keinen Bestand haben. Die deshalb gebotene Aufhebung zieht wegen des Konkurrenzverhältnisses der Tateinheit die Aufhebung auch der Schuldsprüche wegen Versicherungsbetruges nach sich. Der Senat hat des weiteren auch die an sich rechtsfehlerfreie Verurteilung der Eheleute S. wegen versuchten Betruges aufgehoben, da nicht vorauszusehen ist, zu welchen Feststellungen bezüglich der Inbrandsetzung des Gebäudes der neue Tatrichter gelangt.

Sollte nach dem Ergebnis der neuen Hauptverhandlung eine Verurteilung wegen schwerer Brandstiftung ausscheiden, bedarf es der Prüfung, ob eventuell ein Übergreifen des Brandes auf andere benachbarte Objekte im Sinne des § 308 Abs. 1 StGB in Betracht kommt (vgl. Beschluß vom 8. Januar 1992 - 3 StR 486/91).

Der festgestellte Rechtsmangel betrifft auch die Verurteilung des Mitangeklagten W. Die Aufhebung ist daher gemäß § 357 StPO auf sie zu erstrecken.

2.

Aufzuheben ist auch die Verurteilung des Angeklagten Manfred S. wegen versuchter Anstiftung zur schweren Brandstiftung in zwei Fällen, da unaufgeklärt geblieben ist, welche Vorstellungen die Beteiligten zur Zeit der erfolglosen Anstiftungen in den Jahren 1985 und 1987 gehabt haben. Wenn der im Oktober 1988 erfolgten Brandlegung eine Absprache zwischen den Eheleuten S. und dem Angeklagten S. zugrunde liegt, daß das Inbrandsetzen zu einer Zeit erfolgen sollte, in der die Zweckbestimmung des Gebäudes, als Wohnung von Menschen zu dienen, bereits aufgegeben war, läge es nicht fern, daß eine entsprechende Vereinbarung auch in den beiden Fällen der versuchten Anstiftung getroffen worden ist. Sollten sich hierzu zuverlässige Feststellungen nicht mehr treffen lassen, käme insoweit nur eine Verurteilung wegen versuchter Anstiftung zum Versicherungsbetrug in Betracht.